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  簽訂股份回購協(xié)議到時間不回購，一般通過協(xié)商解決，不能達成一致的可以訴訟解決。一、 股權回購條款的法律效力分析。股權投資協(xié)議（包括股權受讓、股權增發(fā)、發(fā)起入股等）約定的回購條款，通?？煞譃槿N權利義務模式：（一）回購為回購方的權利，即持股方的義務，只要在一定的條件下，回購方就有權要求持股人將股權出售給自己，持股方應出售給回購方；（二）出售方的權利即回購方的義務，出售方有權在一定的條件下要求回購；（三）雙方的權利義務，即雙方的任何一方都有權在一定條件下請求對方回購自己的股權或者回購對方的股權。二、回購條款的法律效力上來說，可能也有三種情形：（一）預約合同性質(zhì)，如合同約定了一方在一定條件下回購對方的權利或義務，而回購價格應是在評估審計的基礎上進行確定，那么這個合同就是回購合同的預約合同；（二）合同成立未生效，這里可能包括成立附條件生效、成立附期限生效和成立待批準后生效；（三）合同成立且生效，即在投資合同中就明確了回購的交易條件，此時無須再簽訂回購合同就可以進行回購交易了，該回購條款就是成立且生效的條款。1、判斷回購條款是合同還是預約合同；2、應看回購合同中對于回購交易的約定是否符合合同成立的條件；3、根據(jù)最高法院買賣合同司法解釋，一般買賣合同具有了交易的數(shù)量、主體、標的，合同就可認定成立了，因為其他諸如價格、質(zhì)量、違約責任、履行期限等合同要素都可以通過推定的辦法進行推定，但是，由于推定并不是當事人的真實意思表示，而是為了鼓勵交易模擬的當事人的意思表示；4、推定必須具有相當?shù)暮侠硇圆拍苓m用，推定應該可以適用在大多數(shù)該情形下，一般人都是認可該推定的，否則，推定不僅可能違背了當事人的意思，也與一般人的認識出現(xiàn)較大差異，這種推定就不具有正當性。而對股權價格來說，不同的投資者的價格判斷可能存在巨大的差異，特別是對風險投資而言；5、通常情況下，股權的價格不宜用推定的辦法進行確定，表現(xiàn)在股權回購合同中，如果沒有直接的確定股權回購的價格的辦法，有的只是約定計算的方式，而該計算方式還依賴于許多其他條件，則此時應認定雙方關于股權的價格還沒有確定，這時的股權回購條款，筆者想，還是應該理解為預約合同為好，雖然理解為合同也不算大錯。三、 不同效力的股權回購條款的訴訟路徑:1、對于預約合同性質(zhì)的股權回購條款，權利方不能直接主張回購合同上的回購權利，也不能主張回購的損失賠償責任，對于違約方來說，他違反的是預約合同，因此，其應該承擔的是預約合同的違約責任，賠償損失也是違反預約合同給相對方造成的損失。2、對于違反預約合同的違約損失到底怎樣計算，最高法院在買賣合同司法解釋中也是未作出明確的規(guī)定，也許其也要有了足夠的案例以后才能有個較好的把握。3、對于預約合同，守約方有權要求違約方根據(jù)預約合同簽訂回購合同，但如果違約方堅決不簽訂回購合同，法院雖然可以判決違約方簽訂，但該判決不具有強制執(zhí)行效力，法院不能直接判決回購合同成立生效；4、在違約方不簽訂回購合同的情況下，守約方只能轉(zhuǎn)向要求違約方承擔損失賠償責任，這個主張的路徑可以參考最高法院關于審理外商投資企業(yè)的司法解釋一對于成立未批準生效的合資企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓合同的思路解決。5、對于需經(jīng)批準才能生效的股權回購合同，原投資協(xié)議可能就約定了回購條款，商務部門對于投資協(xié)議的批準是否可以理解為對于回購也給予了批準，可能會產(chǎn)生爭議，因為商務部門對投資協(xié)議的批準，正確的理解應該是對投資行為的批準，而回購實際是股權轉(zhuǎn)讓行為，應該有另一次批準，不過，由于這種合同批準與行為批準不分，法律目前規(guī)定的是批準合同，所以，既然投資協(xié)議有回購的約定，法院完全可能判回購合同已經(jīng)得到了批準。6、如果回購未批準，則回購協(xié)議屬于成立未生效的合同，因此，權利人主張回購的，還需要履行批準手續(xù)以使回購合同生效，回購人可以向法院請求要求對方和標的公司共同辦理回購批準手續(xù)，對方不辦理的，回購人可以請求對方承擔違約責任，也可以請求法院批準自己辦理回購的批準手續(xù)，批準了，對方不回購的，法院不宜強制對方回購，但可以通過拍賣股權的方式來使第三人通過買受來代替違約方履行受讓股權的義務，造成申請人損失的，再對違約方強制執(zhí)行。7、違約方同意履行回購協(xié)議的，也不是違約方就可以直接就回購股權了，因為股權回購不僅是違約方和守約方雙方的事情，還涉及到公司其他的股東，因此，回購還需要遵守公司章程的規(guī)定，履行公司章程規(guī)定的股權轉(zhuǎn)讓程序；8、如果回購人不是公司的股東，則履行回購協(xié)議就要保障公司的其他股東的優(yōu)先購買權，如果公司的章程規(guī)定，其他股東受讓公司的股權，應該由全體股東按相應的股權比例購買，則回購程序也應遵守這一約定。9、對于國有投資公司的股權回購的，回購程序還必須符合國資產(chǎn)權的管理規(guī)定。成立有效的回購協(xié)議，可以參照上述分析通過強制執(zhí)行進行處理。 原問題：《簽訂股份回購協(xié)議到時間不回購怎么辦》

  回復于 2022-11-17 13:19:12