新疆律師辦理法律醫(yī)療糾紛案件業(yè)務(wù)操作指引
目錄
第一章 前 言
第二章 案件資訊
第三章 接受委托
第四章 鑒定
第五章 案件訴訟
第六章 賠償項(xiàng)目
第六章 處理醫(yī)療糾紛案件的有關(guān)程序說(shuō)明
第七章 附 則
第一章 前 言
第1條 為指導(dǎo)律師依法履行職責(zé)，規(guī)范律師代理醫(yī)療糾紛案件中的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》及醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、法規(guī)等，制定本操作指引。本指引非強(qiáng)制性規(guī)定，僅供上海律師在實(shí)際操作中參考和借鑒。
第2條 律師參與醫(yī)療糾紛的處理，必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義。
第3條 醫(yī)患糾紛涵蓋面廣，泛指發(fā)生在醫(yī)院及醫(yī)務(wù)人員與患者及家屬之間發(fā)生的各種民事糾紛，包括醫(yī)療糾紛和醫(yī)患之間其他民事糾紛。
本操作指引所指的醫(yī)療糾紛，是指患方認(rèn)為醫(yī)方在診療護(hù)理過(guò)程中存在醫(yī)療過(guò)失，并導(dǎo)致不良后果的發(fā)生，要求醫(yī)方承擔(dān)違約賠償責(zé)任或侵權(quán)賠償責(zé)任而產(chǎn)生的糾紛。
本操作指引所指的非法行醫(yī)，是行政意義上的非法行醫(yī)，與非法行醫(yī)罪不同。
第二章 案件咨詢
第4條 律師接受當(dāng)事人委托前可以提供咨詢法律服務(wù)，審查該案是否具備受理?xiàng)l件：
（1）是否存在醫(yī)患關(guān)系；
（2）是否發(fā)生人身或財(cái)產(chǎn)損害結(jié)果；
（3）在醫(yī)療活動(dòng)中是否存在違法、違規(guī)行為；
（4）違法、違規(guī)行為是否和損害后果之間有因果關(guān)系；
（5）訴訟時(shí)效。
第5條 確立醫(yī)患關(guān)系通常根據(jù)患者就診的掛號(hào)憑證、病歷記錄、影像資料、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票，或者與就診相關(guān)的其他資料。
第6條 人身?yè)p害結(jié)果包括暫時(shí)性的人身?yè)p害及永久性的人身?yè)p害；代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明患者發(fā)生了具體的損害結(jié)果（包括醫(yī)療尚未終結(jié)，損害結(jié)果尚不能固定的。這通常是作賠償預(yù)算時(shí)考慮的問(wèn)題，可以保留訴權(quán)，待損害結(jié)果可以量化的時(shí)候再進(jìn)行追加或另行起訴。）
第7條 律師依照醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，全面分析當(dāng)事人是否有違反上述規(guī)定的行為；代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)的律師，應(yīng)當(dāng)審查患者是否有不配合診斷、治療、護(hù)理的行為。
第8條 醫(yī)療損害賠償糾紛案件的訴訟時(shí)效為1年，知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害為起算點(diǎn)。律師應(yīng)當(dāng)充分把握應(yīng)當(dāng)知道的涵義。
第9條 律師提供咨詢法律服務(wù)，應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人提供的案件線索及證據(jù)材料：
案件線索包括但不限于醫(yī)療糾紛發(fā)生時(shí)的診療經(jīng)過(guò)、既往病史、家族史、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票及其它與案件有關(guān)的重要信息情況；
證據(jù)范圍包括但不限于就診資料（包括門(mén)、急診、住院病史，各種檢驗(yàn)申請(qǐng)單，醫(yī)藥費(fèi)清單，注射證明，外配處方等）、影像學(xué)資料、糾紛有關(guān)的現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物（液體瓶、藥品等）、護(hù)理證明、誤工及收入證明、交通費(fèi)單據(jù)、住宿費(fèi)單據(jù)、撫養(yǎng)/贍養(yǎng)/扶養(yǎng)證明、傷殘用具證明、身份及親屬關(guān)系證明。
第10條 律師在患方當(dāng)事人無(wú)法提供相關(guān)證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)其取得上述相關(guān)證據(jù)材料，并復(fù)印、封存相關(guān)病史資料（如案件涉及疑似輸液、輸血、藥物等引起不良后果的，也應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物予以封存）。
患者死亡，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或者對(duì)死因有異議的，應(yīng)當(dāng)在患者死亡后48小時(shí)內(nèi)進(jìn)行尸檢；具備尸體凍存條件的，可以延長(zhǎng)至7日。尸檢應(yīng)當(dāng)經(jīng)死者近親屬同意并簽字。
第11條 律師提供咨詢法律服務(wù)，可以參照《上海市律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》收取法律咨詢服務(wù)費(fèi)。
第三章 接受委托
第12條 簽訂聘請(qǐng)律師合同時(shí)應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（一）風(fēng)險(xiǎn)告知
醫(yī)療糾紛案件專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)、涉及多學(xué)科知識(shí)，訴訟環(huán)節(jié)多、審理時(shí)間長(zhǎng)，訴訟結(jié)果與文檢、醫(yī)療過(guò)錯(cuò)、因果關(guān)系、傷殘等級(jí)、營(yíng)養(yǎng)護(hù)理休息期限、醫(yī)療依賴(lài)等多種鑒定相關(guān)，因而存在訴訟風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，醫(yī)療損害法定賠償標(biāo)準(zhǔn)較低，訴訟成本相對(duì)較高。律師在受理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)通過(guò)制作談話筆錄或與當(dāng)事人在《聘請(qǐng)律師合同》中訂立相應(yīng)條款，履行風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)告知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含案情經(jīng)過(guò)、可能結(jié)果、意外情況、費(fèi)用構(gòu)成等。
（二）律師費(fèi)收取方式
可以參照 2009 年 7 月 1 日 施行的《上海市律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》收取律師費(fèi)?？紤]到醫(yī)療糾紛案件鑒定等風(fēng)險(xiǎn)較大，律師可采取風(fēng)險(xiǎn)代理的收費(fèi)方式。
（三）律師代理事項(xiàng)：醫(yī)療糾紛案件委托代理合同有其特殊性，一般分為全過(guò)程事務(wù)委托代理和專(zhuān)項(xiàng)事務(wù)代理合同。
專(zhuān)項(xiàng)事務(wù)代理包括但不限于：
1. 代為出具《醫(yī)療案件個(gè)案分析咨詢報(bào)告》；
2. 代為調(diào)查、取證；
3. 代為復(fù)印、封存病歷資料或?qū)嵨锓獯娌⑻岢鱿嚓P(guān)鑒定申請(qǐng)；
4. 代為提起尸體解剖申請(qǐng)和出席解剖現(xiàn)場(chǎng)；
5. 代為參與鑒定（包括提交陳述意見(jiàn)或答辯書(shū)、爭(zhēng)議要點(diǎn)、選擇鑒定專(zhuān)家、參加鑒定會(huì)等）；
6. 參與并指導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商；
7. 參與并指導(dǎo)當(dāng)事人進(jìn)行行政調(diào)解；
8. 代理民事訴訟；
第13條 醫(yī)療糾紛案件涉及醫(yī)療專(zhuān)業(yè)知識(shí)，當(dāng)事人可聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)人士作為專(zhuān)家輔助人協(xié)助解決有關(guān)專(zhuān)業(yè)問(wèn)題。當(dāng)事人要求代為聘請(qǐng)專(zhuān)家輔助人的，律師事務(wù)所在具備條件的情況下，應(yīng)可接受委托簽訂相關(guān)合同。
第14條 律師在接受當(dāng)事人委托后，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面對(duì)案件進(jìn)行審查：
（一）代理患方：
1. 審查病史資料在形式上和內(nèi)容上是否存在不符合《侵權(quán)責(zé)任法》及《病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范》等規(guī)定的情形，例如：
（1）重要病史記載與事實(shí)不符的，或記載內(nèi)容相互矛盾的；
（2）添加、涂改、偽造的；
（3）病史書(shū)寫(xiě)時(shí)間或檢查報(bào)告單時(shí)間與實(shí)際情況不符的；
（4）非經(jīng)治醫(yī)生、護(hù)士書(shū)寫(xiě)或無(wú)簽名的；
（5）上級(jí)醫(yī)生修改病史未按規(guī)定書(shū)寫(xiě)的；
（6）重要病史如醫(yī)囑、手術(shù)記錄、麻醉記錄、護(hù)理記錄、檢驗(yàn)報(bào)告、影像報(bào)告缺失或被藏匿或銷(xiāo)毀的；
（7）影像資料記載的姓名、攝像時(shí)間與患者實(shí)際情況不一致的；
（8）病理送檢申請(qǐng)單、病理切片、檢驗(yàn)報(bào)告互相矛盾的。
2. 審查醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員是否存在違反《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、法規(guī)的情況，例如：
（1）是否涉及非法行醫(yī)：如醫(yī)療機(jī)構(gòu)聘用非衛(wèi)生技術(shù)人員行醫(yī)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)超越規(guī)定的執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)等；
（2）未遵守首診負(fù)責(zé)制，推諉患者的；
（3）對(duì)急診患者拒絕治療的；
（4）對(duì)病重、病?；颊呔芙^治療的；
（5）對(duì)其他正在住院尚未醫(yī)療終結(jié)的患者拒絕治療的；
（6）對(duì)病情需要轉(zhuǎn)院檢查或轉(zhuǎn)診治療的患者拒絕轉(zhuǎn)院、轉(zhuǎn)診的。
3. 審查診斷階段醫(yī)方是否存在疏于履行法定注意義務(wù)及告知義務(wù)的違規(guī)行為，例如：
（1）未詳細(xì)詢問(wèn)病史及必要檢查就得出診斷的；
（2）未對(duì)檢驗(yàn)提示的異常情況作病因鑒別檢查（包括常規(guī)檢查和特殊項(xiàng)目檢查）就得出診斷的；
（3）患者病情需要留置觀察未予留置觀察的；
（4）對(duì)病情復(fù)雜或危重患者未按規(guī)定請(qǐng)示上級(jí)醫(yī)生或未及時(shí)安排院內(nèi)院外會(huì)診的；
（5）護(hù)理人員沒(méi)有按照護(hù)理規(guī)范、常規(guī)要求進(jìn)行護(hù)理觀察的；
（6）病理穿刺、活檢組織未按規(guī)定置放或標(biāo)記的；
（7）醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的大型醫(yī)療設(shè)備不符合法定標(biāo)準(zhǔn)或安全要求的；
（8）使用創(chuàng)傷性或風(fēng)險(xiǎn)性的特殊檢查項(xiàng)目而沒(méi)有告知的；
（9）病情危重或惡化沒(méi)有及時(shí)告知的。
4. 審查治療階段醫(yī)方是否存在疏于履行法定注意義務(wù)及告知義務(wù)的違規(guī)行為，例如：
（1）違反《中華人民共和國(guó)藥典》，或藥品使用說(shuō)明書(shū)規(guī)定使用藥物的，如沒(méi)有適應(yīng)癥，或雖有適應(yīng)癥，但同時(shí)存在禁忌、慎用癥未予注意和及時(shí)調(diào)整藥物仍予使用的；違反藥物劑量、維持量、使用期限、輸液速度、用藥途徑、配伍禁忌等規(guī)定的；
（2）麻醉不當(dāng)：如麻醉前對(duì)病情評(píng)估不足影響手術(shù)效果的；麻醉前、麻醉期間用藥不當(dāng)?shù)?；麻醉方式選擇不當(dāng)?shù)?；麻醉蘇醒期治療、護(hù)理不當(dāng)?shù)模?br/> （3）手術(shù)不當(dāng)：如適應(yīng)癥、禁忌癥、手術(shù)時(shí)機(jī)掌握不當(dāng)，手術(shù)違反相應(yīng)手術(shù)操作規(guī)程的；
（4）術(shù)后治療、護(hù)理不當(dāng)?shù)模?br/> （5）使用有明顯副作用的治療藥物未告知的；
（6）未履行術(shù)前談話、簽字就施行手術(shù)的；
（7）明知醫(yī)療技術(shù)條件欠缺未建議患者及時(shí)轉(zhuǎn)診的；
（8）雖有手術(shù)指征但擅自擴(kuò)大手術(shù)范圍的；
（9）未用合理、經(jīng)濟(jì)的手段進(jìn)行治療的。
（10）使用實(shí)驗(yàn)性藥物或診療方法，而沒(méi)有告知實(shí)驗(yàn)性質(zhì)的；
（11）病危患者的急救不符合急救原則的；
（12）消毒隔離措施不完善，導(dǎo)致患者醫(yī)院內(nèi)感染的。
5. 審查是否存在假藥、劣藥致人損害的可能性；
6. 審查醫(yī)療行為中使用的醫(yī)療器械是否有適應(yīng)癥、是否具有三證、是否存在質(zhì)量問(wèn)題。
（二）代理醫(yī)方：
1. 患者及其親屬是否存在不配合診斷、治療、護(hù)理行為，例如
（1）拒絕使用適當(dāng)治療或搶救藥物的；
（2）拒絕進(jìn)行有關(guān)常規(guī)及特殊項(xiàng)目檢查的；
（3）拒絕在手術(shù)單上簽字的；
（4）拒絕醫(yī)生留院觀察建議的；
（5）拒絕醫(yī)生轉(zhuǎn)院檢查或治療建議的；
（6）拒絕支付醫(yī)療有關(guān)費(fèi)用的；
（7）對(duì)猝死或其他死亡診斷有異議又拒絕進(jìn)行尸體解剖的；
（8）拒絕提供或不如實(shí)提供既往病史、家族史、藥物過(guò)敏情況的。
2. 案件是否具有特殊性，雖患者有損害后果，但醫(yī)方并無(wú)過(guò)錯(cuò)的，例如：
（1）緊急情況下為搶救垂危患者生命而采取緊急醫(yī)學(xué)措施造成不良后果的；
（2）因患者病情異常或者體質(zhì)異常而發(fā)生醫(yī)療意外的；
（3）現(xiàn)有醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)水平，無(wú)法預(yù)料或不能防范的；
（4）無(wú)過(guò)錯(cuò)輸血導(dǎo)致感染的；
（5）因不可抗力造成不良后果的；
（6）患者病情復(fù)雜，少見(jiàn)，罕見(jiàn)，目前臨床實(shí)踐中難以及時(shí)判斷和診療的；
3. 按照患方審查項(xiàng)目對(duì)醫(yī)方在診療中的過(guò)錯(cuò)作出評(píng)估。
第15條 律師經(jīng)以上全面審核，并征詢當(dāng)事人意見(jiàn)后，依據(jù)過(guò)錯(cuò)程度、損害后果及之間的因果關(guān)系，分析案件主要矛盾，確立代理重點(diǎn)。
第四章 鑒 定
第16條 醫(yī)療糾紛案件可能會(huì)涉及到的鑒定種類(lèi)很多，如文書(shū)鑒定、醫(yī)療損害鑒定、傷殘等級(jí)鑒定、三期（營(yíng)養(yǎng)、護(hù)理、休息期限）鑒定等。
第17條 鑒定機(jī)構(gòu)的選擇
根據(jù)法發(fā)〔2010〕23號(hào)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》若干問(wèn)題的通知第三條“人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》、《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》及國(guó)家有關(guān)部門(mén)的規(guī)定組織鑒定?！钡囊?guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)或者法院依職權(quán)確定鑒定機(jī)構(gòu)。
第18條 鑒定受理后的程序（以醫(yī)學(xué)會(huì)組織的醫(yī)療損害鑒定為例，其他機(jī)構(gòu)組織的醫(yī)療損害鑒定可參照進(jìn)行）
（一）書(shū)寫(xiě)鑒定陳述書(shū)和答辯書(shū)
1. 根據(jù)現(xiàn)有的病史資料和客觀事實(shí)對(duì)診療過(guò)程進(jìn)行描述；
2. 根據(jù)現(xiàn)有的法律、法規(guī)、規(guī)章、診療常規(guī)等規(guī)范，結(jié)合診療事實(shí)，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在的過(guò)錯(cuò)，或醫(yī)療機(jī)構(gòu)不存在過(guò)錯(cuò)進(jìn)行陳述，陳述時(shí)注意抓住與損害后果有關(guān)的主要矛盾；
3. 根據(jù)陳述意見(jiàn)，整理一份內(nèi)容簡(jiǎn)單、概括性強(qiáng)的爭(zhēng)議要點(diǎn)。
（二）當(dāng)事人在收到鑒定機(jī)構(gòu)受理通知之日起的10天內(nèi)向鑒定機(jī)構(gòu)提交鑒定所需的材料（病歷資料、影像片等）、書(shū)面陳述或答辯。
（三）鑒定專(zhuān)家的構(gòu)成及抽取
1. 專(zhuān)家組的專(zhuān)業(yè)構(gòu)成一般由鑒定機(jī)構(gòu)確定；
2. 如鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)重要的爭(zhēng)議要點(diǎn)所需的專(zhuān)家組未考慮，律師應(yīng)當(dāng)提出建議；
3. 涉及死因、傷殘等級(jí)鑒定的，律師可提出抽取法醫(yī)參加專(zhuān)家鑒定組；
4. 當(dāng)事醫(yī)院、患者的診療醫(yī)院、與當(dāng)事醫(yī)院或醫(yī)生有利害關(guān)系的醫(yī)院或醫(yī)生等可能影響公正鑒定的，律師應(yīng)當(dāng)提出回避申請(qǐng)。
（四）鑒定會(huì)的召開(kāi)
1．患方當(dāng)事人陳述診療過(guò)程；
2．患方代理律師依據(jù)事實(shí)和規(guī)范陳述診療過(guò)錯(cuò)；
3. 醫(yī)方及代理律師提出答辯；
4. 專(zhuān)家提問(wèn)。
5. 陳述及回答問(wèn)題時(shí)，律師必須注意尊重事實(shí)和醫(yī)學(xué)規(guī)范，有理有節(jié)，并避免發(fā)生沖突。
第19條 當(dāng)事人對(duì)首次鑒定結(jié)論不服的，可以依法提出再次鑒定的申請(qǐng)。
第五章 案件的訴訟
第20條 很多基層法院設(shè)立了訴前調(diào)解程序，并將鑒定納入訴前調(diào)解環(huán)節(jié)，律師可以為當(dāng)事人說(shuō)明，由當(dāng)事人選擇是否接受訴前調(diào)解。
第21條 起訴及應(yīng)訴
1. 責(zé)任競(jìng)合：根據(jù)人身?yè)p害賠償民事責(zé)任競(jìng)合，患方可以選擇提起醫(yī)療損害賠償侵權(quán)之訴或醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同違約之訴。一般醫(yī)療糾紛案件，患方選擇侵權(quán)之訴為多。但律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況來(lái)確定案由的選擇。
2. 訴訟請(qǐng)求見(jiàn)第六章賠償項(xiàng)目。
3. 根據(jù)案件事實(shí)及證據(jù)審查情況書(shū)寫(xiě)民事起訴狀、編排證據(jù)目錄。
4. 遞交訴狀時(shí)應(yīng)一并提交證據(jù)目錄、賠償計(jì)算依據(jù)、相關(guān)司法鑒定申請(qǐng)，如果案件涉及重要證據(jù)，而當(dāng)事人及律師無(wú)法自行取得的，律師應(yīng)一并提交證據(jù)調(diào)查申請(qǐng)。
5. 醫(yī)方的抗辯事由通常有：（1）醫(yī)方未形成醫(yī)療合同；（2）醫(yī)方的醫(yī)療行為不具有醫(yī)療過(guò)失，符合法律法規(guī)和醫(yī)學(xué)常規(guī)；（3）醫(yī)方的醫(yī)療行為具有免責(zé)事由。
第22條 舉證
1. 醫(yī)療機(jī)構(gòu)舉證責(zé)任
代理醫(yī)方的律師在確認(rèn)案由為侵權(quán)之訴后，應(yīng)當(dāng)審核醫(yī)患關(guān)系是否存在且是否超過(guò)訴訟時(shí)效，如果醫(yī)患關(guān)系存在且未超過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提供住院病史、封存材料等由醫(yī)院保管的與案件有關(guān)的診療資料、并依據(jù)法院的安排決定是否申請(qǐng)醫(yī)療損害鑒定。
2. 患方舉證責(zé)任
患方如果提出侵權(quán)之訴，代理律師應(yīng)當(dāng)就存在醫(yī)患關(guān)系、存在人身?yè)p害及損害結(jié)果涉及經(jīng)濟(jì)賠償范圍、數(shù)額等承擔(dān)舉證責(zé)任，在是否存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)及醫(yī)療過(guò)錯(cuò)與損害后果之間是否存在因果關(guān)系方面，依據(jù)法院的安排決定是否申請(qǐng)醫(yī)療損害鑒定。
3. 醫(yī)方如果提出違約之訴，通常是主張患方拖欠醫(yī)療費(fèi)之訴，此時(shí)，患方可以提出侵權(quán)之訴。
第23條 鑒定前的證據(jù)交換
（一）代理醫(yī)療機(jī)構(gòu)
1. 應(yīng)當(dāng)全面審核患方提供的病史資料，尤其是涉及案件重要事實(shí)的外院病史，例如：病史能否證明系患者本人，影像片上是否有患者姓名等；
2. 應(yīng)當(dāng)對(duì)所發(fā)生的費(fèi)用是否有單據(jù)證明，單據(jù)格式是否符合規(guī)定，單據(jù)內(nèi)容是否與本案有關(guān)發(fā)表意見(jiàn)。
（二）代理患方
1. 如果病史已經(jīng)封存，應(yīng)當(dāng)核對(duì)訴前封存的封存袋封面是否系原始封存狀態(tài)；
2. 核對(duì)訴前已經(jīng)復(fù)印的病史資料與原件是否一致，有無(wú)復(fù)印件中不能體現(xiàn)出的筆墨顏色不一致，事后添加等痕跡；
3. 要求復(fù)印訴前醫(yī)方未予復(fù)印的病史部分，如需復(fù)印內(nèi)容較多，律師認(rèn)為無(wú)法當(dāng)庭發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)，可以提出庭后補(bǔ)交書(shū)面質(zhì)證意見(jiàn)。
4. 基于病史資料由醫(yī)方形成并保管，故在雙方發(fā)生爭(zhēng)議后，病史內(nèi)容易發(fā)生偽造或隱匿等情況，故患方代理律師應(yīng)當(dāng)重視病史資料的質(zhì)證；
5. 質(zhì)證后，對(duì)于重要病史的異議，律師應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求法庭對(duì)異議部分的病史進(jìn)行認(rèn)證。
第24條 質(zhì)證后，法院根據(jù)申請(qǐng)，或依職權(quán)委托司法鑒定。
第25條 法院委托鑒定前，律師根據(jù)案情提出相應(yīng)請(qǐng)求，例如：
1. 應(yīng)當(dāng)確定合法、真實(shí)、有效的材料作為鑒定的檢材范圍；
2. 重要證據(jù)缺失或系偽造，影響案件事實(shí)查明的，影響鑒定客觀、公正進(jìn)行的；
3. 案件事實(shí)具有特殊性，需要法院在委托事項(xiàng)中專(zhuān)門(mén)注明的。
第26條 不能進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的情形
1. 不能提供病史資料的；
2. 病史資料不全，鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)為無(wú)法鑒定的；
3. 主要病史資料不真實(shí)，鑒定機(jī)構(gòu)無(wú)法進(jìn)行鑒定的；
4. 法院認(rèn)為無(wú)法鑒定的。
第27條 質(zhì)證司法鑒定書(shū)
包括但不限于：
1. 鑒定書(shū)依據(jù)的檢材（主要是病史資料）是否真實(shí)、合法；
2. 鑒定程序是否合法（如違反回避規(guī)定、鑒定專(zhuān)家組成）；
3. 鑒定認(rèn)定的診療事實(shí)是否與本案病史資料（包括門(mén)診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、檢驗(yàn)報(bào)告、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書(shū)、手術(shù)同意書(shū)、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護(hù)理記錄等病歷資料）是否相矛盾；
4. 鑒定分析意見(jiàn)及結(jié)論是否違反《中華人民共和國(guó)藥典》、《藥物說(shuō)明書(shū)》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《病歷書(shū)寫(xiě)規(guī)范》、診療常規(guī)、護(hù)理規(guī)范等；
5. 請(qǐng)求鑒定人出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。
第28條 當(dāng)事人在收到首次鑒定報(bào)告后，如有異議，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向人民法院提出再次鑒定的申請(qǐng)。
第29條 代理律師在法庭辯論中，應(yīng)當(dāng)綜合本案的客觀證據(jù)，結(jié)合醫(yī)學(xué)科學(xué)理論和診療規(guī)范等，對(duì)鑒定報(bào)告發(fā)表針對(duì)性意見(jiàn)。
第六章 賠償項(xiàng)目
第30條 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條至三十條確定賠償項(xiàng)目：
1. 醫(yī)療費(fèi)：根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定?？祻?fù)費(fèi)等其他后續(xù)醫(yī)療費(fèi)，根據(jù)醫(yī)療證明或鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以一并主張。
2. 誤工費(fèi)：按照實(shí)際減少的收入計(jì)算，如果患者有固定收入，除單位出具工資發(fā)放證明以外，對(duì)于個(gè)人收入有納稅記錄的，需要提供納稅證明。無(wú)固定收入的，按照近三年的平均收入計(jì)算；或參照上一年度職工平均工資計(jì)算。
3. 住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：按照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，目前上海地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)為20元/天。
4. 護(hù)理費(fèi)：護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；護(hù)理人員沒(méi)有收入的或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
5. 交通費(fèi)：按照患者及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。實(shí)際必需的交通費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付，也可以請(qǐng)求法院酌定。
6. 營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：根據(jù)患者傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)或鑒定機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)決定。
7. 殘疾賠償金：根據(jù)傷殘等級(jí)，按照受訴法院上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入計(jì)算，自定殘之日起按20年計(jì)算。但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；75周歲以上的，按5年計(jì)算。
8. 殘疾輔助器具費(fèi)：按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配置機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
9. 喪葬費(fèi)：按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資的六個(gè)月總額計(jì)算。
10. 死亡賠償金：按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按20年計(jì)算。但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；75周歲以上的，按5年計(jì)算。
11. 精神損害撫慰金：造成殘疾和死亡的，可主張。
12. 住宿費(fèi)：按照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，憑據(jù)支付。
13. 律師費(fèi)；
14. 其他合理、必要費(fèi)用。
注：被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或死亡賠償金。
第七章 處理醫(yī)療糾紛案件有關(guān)程序說(shuō)明
第31條 實(shí)物封存與檢驗(yàn)程序
疑似輸液、輸血、注射、藥物等引起不良后果的，醫(yī)患雙方應(yīng)當(dāng)共同對(duì)“現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物”進(jìn)行封存，封存的“現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物”由醫(yī)療機(jī)構(gòu)保管，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向患方出具保管證明；需要檢驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)由雙方共同指定具備資質(zhì)格的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)；雙方無(wú)法共同指定時(shí)，由衛(wèi)生行政部門(mén)或法院指定。
第32條 病史資料復(fù)印和封存程序
醫(yī)療糾紛發(fā)生后，為防止醫(yī)療機(jī)構(gòu)偽造、涂改、隱匿或銷(xiāo)毀病史資料，患方應(yīng)到醫(yī)療機(jī)構(gòu)將可以復(fù)制的病歷資料予以復(fù)制，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)加蓋病史復(fù)印專(zhuān)用章；然后再要求予以封存病歷；如患者尚在治療過(guò)程中，應(yīng)要求將未復(fù)印部分病史的復(fù)印件進(jìn)行封存。封存后在封條騎縫處簽名或蓋章并寫(xiě)明封存日期。
第33條 尸體解剖程序
當(dāng)事人不能確定死因或?qū)λ酪蛴挟愖h的，當(dāng)事人應(yīng)在患者死亡后48小時(shí)內(nèi)向可以承擔(dān)醫(yī)療爭(zhēng)議的尸檢機(jī)構(gòu)提出尸體解剖申請(qǐng)，拒絕或者拖延尸檢，超過(guò)規(guī)定時(shí)間，影響對(duì)死因判定的，由拒絕或者拖延的一方承擔(dān)責(zé)任。尸檢申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)死者近親屬同意并簽字。
第34條 司法文檢鑒定程序
病史資料或其他證據(jù)有偽造、涂改、添加或其它違反《病歷書(shū)寫(xiě)規(guī)范》的，律師應(yīng)協(xié)助當(dāng)事人向法院提起司法文檢鑒定申請(qǐng)。文檢鑒定項(xiàng)目一般包括：簽名筆跡鑒定、是否連續(xù)書(shū)寫(xiě)筆跡鑒定、添加、篡、涂改筆跡鑒定等。
第八章 附 則
第34條 本指引目的是為律師辦理相關(guān)案件提供借鑒和經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師事務(wù)所和律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
第35條 醫(yī)療損害賠償糾紛案件常用法律法規(guī)
1. 中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法
2. 中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法
3. 中華人民共和國(guó)傳染病防治法
4. 中華人民共和國(guó)藥品管理法
5. 中華人民共和國(guó)母嬰保健法
6. 全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定
7. 醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例
8. 人體器官移植條例
9. 血液制品管理?xiàng)l例
10. 中華人民共和國(guó)中醫(yī)藥條例
11. 中華人民共和國(guó)藥品管理法實(shí)施條例
12. 麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例
13. 護(hù)士條例
14. 最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋
15. 最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任
16. 最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定
17. 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定
18. 最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋
19. 醫(yī)療機(jī)構(gòu)病歷管理規(guī)定
20. 病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范
21. 電子病歷基本規(guī)范（試行）
22. 醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法
23. 醫(yī)療用毒性藥品管理辦法
24. 醫(yī)院藥劑工作條例
25. 醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則
26. 處方管理辦法
27. 消毒管理辦法
28. 醫(yī)院感染管理辦法
29. 中華人民共和國(guó)母嬰保健法
30. 醫(yī)院工作制度
31. 臨床輸血技術(shù)規(guī)范
32. 藥物臨床試驗(yàn)質(zhì)量管理規(guī)范
33. 醫(yī)師外出會(huì)診管理暫行規(guī)定
34. 司法鑒定程序通則
35. 衛(wèi)生部關(guān)于對(duì)執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師行醫(yī)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
36. 衛(wèi)生部關(guān)于取得醫(yī)師資格但未經(jīng)執(zhí)業(yè)注冊(cè)的人員開(kāi)展醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
37. 衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)學(xué)生畢業(yè)后暫未取得醫(yī)師資格從事診療活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)
38. 外國(guó)醫(yī)師來(lái)華短期行醫(yī)暫行管理辦法
39. 醫(yī)療機(jī)構(gòu)口腔診療器械消毒技術(shù)操作規(guī)范
40. 醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例